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农民工违反劳动合同试用期规定的该怎么办?

《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。那么农民工违反劳动合同试用期规定的该怎么办?

经典案例:

2008年8月1日,吴某与某电信公司订立书面劳动合同,约定合同期限为1年,自2008年8月1日至2009年7月31日,试用期为3个月,试用期内的工资标准为1000元,试用期满后的工资标准为1500元。2009年8月1日,双方又订立书面劳动合同,约定合同期限为1年,试用期仍为3个月,试用期内和试用期满后的工资标准与原来的标准相同。2009年10月,吴某通过朋友了解到我国法律关于试用期的规定,就找到电信公司要求改变不合法的试用期约定,并支付赔偿金。电信公司不同意。2009年11月5日,吴某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,该仲裁委员会裁决:(1) 2009 年8月1日订立的劳动合同约定的试用期无效;(2)电信公司支付吴某2008年8月1日至2009年7月31日期间违法约定试用期间的赔偿金为3 000元(1 500元×2个月);2009年8月1日至201 0年7月31日期间违法约定的试用期间的赔偿金4500元(1 500元×3 个月)。电信公司不服仲裁裁决,向法院提起诉讼,一审法院作出了内容与仲裁裁决相同的判决结果。

详细解答:

试用期是用人单位与新员工进行双向考察和熟悉的时间缓冲期,有助于劳动者防范劳动风险和用人单位防范用工风险,对用人单位和劳动者双方都有益处。试用期满,被试用的新员工就成为正式职工。试用期包含在劳动合同期限内。试用期既然是缓冲期,不宜过短,也不宜过长。《劳动合同法》对试用期、试用期的次数和法律责任均作出了规定。本事例中,吴某与电信公司的劳限为1年,法定的试用期为不超过1个月,但双方的劳动的试用期却是3个月,超过法定试用期。超过法定试用期定的试用期。同时,电信公司与吴某自2009年8月1日l 7月31日的劳动合同,按照《劳动合同法》属于不得再行期的劳动合同。但是,该合同又约定3个月的试用期,也约定的试用期。本事例中仲裁机构和法院按照规定,依法决电信公司支付吴某违法约定试用期间的赔偿金是正确的意的是,《劳动合同法》第83条规定的赔偿金不包括用人支付的工资,否则不能体现对劳动者赔偿、对用人单位制裁的功能。如在本事例中,对于电信公司已经支付的试用期间的工资,即3000元,共6 000元,就不能从电信公司应当支付的赔偿金中扣除。

相关法律:

《劳动合同法》第19条 劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的, 试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。

第83条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

附:在试用期问题上,需要强调以下几点:

(一)试用期是一个约定的条款,如果双方没有事先约定,用人单位就不能以试用期为由解除劳动合同。

劳动合同双方当事人用人单位和劳动者必须就试用期条款充分协商,取得一致,试用期条款才能成立。合同是双方当事人意思表示一致的结果,是在互利互惠基础上充分表达各自意见,并就合同条款取得一致后达成的协议。因此,任何一方都不得凌驾于另一方之上,不得把自己的意志强加给另一方,更不得以强迫命令、胁迫等手段签订劳动合同试用期条款。

(二)同时劳动合同法限定了试用期的约定条件,劳动者在试用期间应当享有全部的劳动权利。

这些权利包括取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。还包括依照法律规定,通过职工大会、职工代表大会或者其他形式,参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位进行平等协商的权利。不能因为试用期的身份而加以限制,与其他劳动者区别对待。

(三)试用期包括在劳动合同期限内。

也就是说,不管劳动合同双方当事人订立的是一年期限的劳动合同,还是三年、五年期限的劳动合同,如果约定了试用期,劳动合同期限的前一段期限(比如可能是三天、五天或者一个星期,可能是一个月或者两个月)是试用期,试用期是包括在整个劳动合同期限里。不管试用期之后继续订立劳动合同还是不订立劳动合同,都不允许单独约定试用期。

(四)劳动合同法关于试用期的规定体现了劳动合同双方当事人权利义务的大体平等。

如关于劳动合同的解除中规定,劳动者在试用期内可以通知用人单位解除劳动合同;劳动者在试用期期间被证明不符合录用条件的,用人单位也可以解除劳动合同。

(五)禁止设定变相试用期。

有的用人单位为了规避法律,约定试岗、适应期、实习期,这些都是变相的试用期,其目的无非是为了将劳动者的待遇下调,方便解除劳动合同。为了保护劳动者的合法权益,应当明确这些情形按照试用期对待。

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